סעיף 104א לפקודת מס הכנסה
סעיף 104א לפקודה מאפשר לאדם להעביר נכס לחברה בתמורה להקצאת מניות בחברה אליה הועבר הנכס (להלן: "החברה הקולטת") בפטור ממס (דחיית מס) לפי הפקודה או לפי חוק מיסוי מקרקעין לפי העניין.
בכדי להיות זכאים לפטור יש לעמוד במספר תנאים:
1. מהות הנכס – מדובר בהעברת נכס, כהגדרתו לעניין סעיף 104 לפקודה.
2. החברה הקולטת – החברה אליה הועבר הנכס הינה חברה, כהגדרתה לעניין סעיף 104 לפקודה. בתיקון מספר 221 לפקודה נקבע כי הוראות חלק ה-2 לפקודה יחולו גם לגבי שינויי מבנה של שותפויות רשומות, אגודות שיתופיות ועמותות או לגבי שינוי מבנה שהגופים האמורים צד לו, וזאת בשינויים המחוייבים וכן בשינויים נוספים שיורה עליהם המנהל.
3. העברת מלוא הזכויות בנכס.
4. העברה בתמורה להקצאת מניות בחברה הקולטת הועבר הנכס.
5. מיד לאחר ההעברה והקצאת המניות, מעביר הנכס מחזיק בחברה הקולטת בשיעור של 90% ומעלה בכל אחת מהזכויות.
6. במהלך התקופה הנדרשת מחזיק מעביר הנכס, בלפחות 25% מהזכויות בחברה הקולטת.
חריג – כאשר החברה הקולטת הינה חברה עתירת מחקר ופיתוח, ובנוסף לא נמכרו זכויות כלשהן על ידי בעלי הזכויות בחברה בתקופה הנדרשת, אין מגבלה על הירידה בשיעור ההחזקה – כלומר, ניתן להקצות לצדדי ג' ו/או להנפיק את החברה בבורסה ללא מגבלה, גם במהלך התקופה הנדרשת.
7. החזקה בנכס – החברה הקולטת מחזיקה בנכס במהלך התקופה הנדרשת.
8. הקצאה לפי יחסי שווי – הקצאת המניות בגין העברת הנכס נעשתה לפי יחסי השווי של הנכס המועבר והחברה הקולטת.
9. הנכס אינו נכס בבעלות שותפות או בעלות משותפת – במקרה כזה, ניתן להחיל הוראות סעיף 104ב לפקודה.
10. בהעברת קרקע לאיגוד מקרקעין – השלמת בניית בניין על אותה קרקע בתוך 5 שנים ממועד ההעברה. ביחס לתנאי זה ופירוש המונח "קרקע" נקבעו בהוראת ביצוע 9/04 מספר הוראות על ידי מנהל רשות המסים.
סעיף 104ב לפקודת מס הכנסה
סעיף 104ב לפקודה מאפשר לשותפים או בעלים משותפים להעביר זכויותיהם בנכס בתמורה להקצאת מניות בחברה אליה הועבר הנכס (להלן: "החברה הקולטת") בפטור ממס (דחיית מס) לפי הפקודה או לפי חוק מיסוי מקרקעין, לפי העניין.
בכדי להיות זכאים לפטור יש לעמוד במספר תנאים:
1. מהות הנכס – מדובר בהעברת נכס, כהגדרתו לעניין סעיף 104 לפקודה.
2. החברה הקולטת – החברה אליה הועבר הנכס הינה חברה, כהגדרתה לעניין סעיף 104 לפקודה. בתיקון מספר 221 לפקודה נקבע כי הוראות חלק ה-2 לפקודה יחולו גם לגבי שינויי מבנה של שותפויות רשומות, אגודות שיתופיות ועמותות או לגבי שינוי מבנה שהגופים האמורים צד לו, וזאת בשינויים המחוייבים וכן בשינויים נוספים שיורה עליהם המנהל.
3. העברת מלוא הזכויות בנכס.
4. העברה בתמורה להקצאת מניות בחברה הקולטת הועבר הנכס.
5. מיד לאחר ההעברה והקצאת המניות, מחזיק כל אחד מהמעבירים בחלק זהה לשיעור החזקתו בנכס. לאחר תיקון 242, ניתן להעביר נכס לפי סעיף 104ב לפקודה אף לחברה קיימת, ובלבד ששיעור הזכויות של כל אחד מהמעבירים בחברה לפני ההעברה, זהה לשיעור החזקתו בנכס המועבר, וזהה לשיעור החזקתו בחברה הקולטת לאחר ההעברה.
6. במהלך התקופה הנדרשת מחזיקים מעבירי הנכס, בלפחות 25% מהזכויות בחברה הקולטת.
חריג – כאשר החברה הקולטת הינה חברה עתירת מחקר ופיתוח, ובנוסף לא נמכרו זכויות כלשהן על ידי בעלי הזכויות בחברה בתקופה הנדרשת, אין מגבלה על הירידה בשיעור ההחזקה – כלומר, ניתן להקצות לצדדי ג' ו/או להנפיק את החברה בבורסה ללא מגבלה, גם במהלך התקופה הנדרשת.
7. החזקה בנכס – החברה הקולטת מחזיקה בנכס במהלך התקופה הנדרשת.
8. הקצאה לפי יחסי שווי – הקצאת המניות בגין העברת הנכס לכל אחד מהמעבירים נעשתה לפי חלקו בנכס, ולפי יחסי השווי של הנכס המועבר והחברה הקולטת.
9. הנכס אינו נכס בבעלות שותפות או בעלות משותפת – במקרה כזה, ניתן להחיל הוראות סעיף 104ב לפקודה.
10. העברת קרקע לאיגוד מקרקעין – השלמת בניית בניין על אותה קרקע בתוך 5 שנים ממועד ההעברה. ביחס לתנאי זה ופירוש המונח "קרקע" נקבעו בהוראת ביצוע 9/04 מספר הוראות על ידי מנהל רשות המסים.
